
赖姿羽律师,西安融资租赁纠纷律师,现执业于泰和泰(西安)律师事务所,法律功底扎实,执业经验丰富,秉承着“专心、专注、专业”的理念,承办每一项法律事务、每一个案件。所办理的案件,获得当事人的高度肯定。在工作中一直坚持恪守诚信、维护正义的信念,全心全意为客户提供优质高效的法律服务。
负债融资与股权融资相比较的优缺点
第一,在投票权上,债权与股权不同。企业筹措资本在股权和债务之间选择,就是决定控制权在股东与债权人之间的分配。在企业持续经营的情况下,股权在企业决策中起主导作用,债权不参与企业决策。但在企业持续经营受到威胁的情况下,股权的主导作用就要让位于债权,尤其是当企业出现清偿违约及不能支付到期债务时,债权人将接管股东对企业的决策权。股东为避免让渡决策权,确保自己的剩余索取权不向债权人转移,将努力在企业融资安排及投资决策上尽可能保守。当然,这种约束或风险对不同的企业来说,意义不同。对我国绝大多数上市公司来说,负债融资与股权融资的区别这方面的风险几乎是不存在的。
第二,在收益权上,债权人的索取权为企业的固定收益,而股权则为剩余索取权,这对企业的决策行为有着重大的影响。股东为使自己的剩余索取权最大化,将尽可能进行有风险的投资,因为风险投资如果成功,巨大的剩余索取权将为股东所独享,而万一失败,债权人将承担后果。这一点,使得股票和债券的收益性和风险性产生了很大的区别。根据风险与预期收益正相关的理论,股票投资为高风险高收益,而债券投资则低风险低收益。这是投资者对股票与债券的观点。融资企业的看法正好相反。
第三,在现金流动性上,负债融资与股权融资的区别在企业延续期间,本金无须偿还,不会对企业的现金流量产生压力,而债权融资则有偿还的期限约定,到期不能偿还,企业将因违约被清偿。因此,对企业现金流动性、资产流动性有较大的压力。不过,由于长期融资的金融创新,较长期限的长期融资对企业的流动性的压力上基本上等同于股权。此外,在现代资本市场上,股权也常常面临续回的压力,因此,两者在这方面的差异也在缩小。
第四,在清算顺序上,一旦企业因违约事破产进入清算,债权人优先于股东获得清偿。但这一权力的使用常常会受到限制。原因有两点,一是在债权人之前,往往还有更优序的偿还者,主要是企业职工和政府,在偿还债权人之前,必须优先保证对员工的工资及养老金等其它福利的清偿,以及保证对政府拖欠的税收等的清偿,这之后,才清偿债权人的债务。因此债权人债务的清偿往往也得不到保证。另一方面,进入清偿或破产的企业往往资不抵债,亏损严重,可变现资产及资产价值本身也已所剩无几。
第五,在融资成本上,债务融资支付的利息可以在企业税前支付,而股权的红利则在税后支付,因此,债务融资有所谓的税盾优势。但企业存在的大量的非债务税盾,如折旧费用、研究开发费用、广告费用等,会冲淡债权融资的这一优势。此外,一些新的融资工具的出现,正在日益消除债务与股权之间的差异,如可转换债券,就兼具股权与债权的特点,一定情况下,债权可以转化为股权。
第六,在我国当前的证券监管体制与资本市场价值估价习惯中,债权融资有一个突出的好处是,发行长期债不会摊薄每股收益。而每股收益是市场评价上市公司股价的一个重要依据,也是证券监管部门审批上市公司配股、增发新股票的重要依据。因此,为了在资本市场上保持一个好的形象,许多企业选择发行可转换债券这样一种两者优点兼具的融资工具。
事实上,除了股权与债权之间有明显的区别外,不同的负债之间也有所区别。首先负债有期限上的差异,这对企业的现金流动性的影响是不言而语的。其次,不同的债权在清偿顺序上也是有差异的。负债中,具有担保或抵押的负债具有优先索取权,没有担保的负债中,银行的债权优先于公开发行的债券。由于存在这样的偿债顺序,企业负债时,往往先通过担保或抵押进行负债,这样的债权的偿还性要好一些。在没有担保品或抵押品后,企业如需继续负债,则必须支付更高的成本即利息。随着企业负债量越来越大,负债率越来越高,企业所支付的利息率也越来越高,这是债权人要求的对其不断增加的风险的补偿。这样,负债的增加必然增加负债的成本。
从信息经济学的角度看,债券与股票是由于现实经济生活的不确定性所造成的风险规避程度的不同而形成的,简言之,投资人之所以会分为债券持有人和股票持有人,是因为他们对收益与风险的配比关系的不同偏好造成的。这一需求决定,任何企业在任何情况下都会有寻求多元融资的需要,因此,寻找最优资本结构是企业经营中无法回避的一个问题。罗斯将非对称信息论引入资本结构理论中,认为企业资本结构是一种把内部信息传递给市场的信号工具。当负债率上升时表明管理者对企业未来收益有较高期望,因此企业市场价值也随之增加。后来的梅耶斯和迈基里夫考察了信息不对称对企业投资成本的影响,证明了企业更倾向于采取内部融资,当内部融资不足时,才考虑外部融资;在外部融资中,首先考虑债务融资,而后考虑发行股票融资。
一、什么是反稀释权
股权稀释:当公司具有复杂的股权结构,即除了普通股和不可转换的优先股以外,还有可转换优先股、可转换债券和认股权证的时候,由于可转换债券持有者可以通过转换使自己成为普通股股东,认股权证持有者可以按预定的价格购买普通股,其行为的选择有可能造成公司普通股增加,使得每股收益变小。通常称这种情况为股权稀释,即由于普通股股份的增加,使得每股收益有所减少的现象称为股权的稀释。
反稀释权针对企业的后续融资而言,通过对前期投资价格的调整实现对原有投资者的保护。补偿义务人分为创业企业、创业企业家或其他关键股东。反稀释条款也称反股权摊薄协议,是用于优先股协议中的一个条款,是指在目标公司进行后续项目融资或者定向增发过程中,私募投资人避免自己的股份贬值及份额被过分稀释而采取的措施。以保证证券持有人享有的转换之特权不受股票之再分类、拆股、股票红利或相似的未增加公司资本而增加发行在外的股票数量的做法的影响。
二、反稀释权的功能
能够激励目标公司以更高的价格进行后续融资,否则反稀释条款会损害普通股股东的利益。反稀释条款要求企业家及管理团队对商业计划负,并承担因为执行不力而导致的后果。
私募投资人获得反稀释条款保护,可避免因目标公司进行降价融资而被严重稀释,直至被“淘汰”出局。在私募交易的法律实践中,持股比例在一定程度上就等于话语权和控制权,反稀释条款对保障私募投资人的股权利益及后续战略退出至关重要,因此,其往往成为双方在谈判及签订股东协议或者股权认购合同等项目法律文件中的焦点。
三、反稀释权的适用性分析
有限公司尽管我国目前的公司资本制度仍属于法定资本制,但随着公司法2013年的修改,出资的认缴和实缴时间方面比过去宽松了许多。因此,在风险投资基本属于溢价投资的背景下,如果后续出现降价融资导致原有投资人权益被稀释时,可以通过调整原有投资金额中计入注册资本与资本公积额度的办法来对先前的投资者进行补偿。另外一种调整方式就是创业企业直接对风险投资人进行现金补偿。
股份公司依据《国务院关于开展优先股试点的指导意见》的规定,股份公司可以向风险投资人发行“可转换优先股”,反稀释调整通过“可转换优先股”的转换价格来进行。当然由于优先股的发行主体受到严格限制,仅限于上市公司与非上市公众公司,且风险投资所投企业基本上均属非公众公司,这种调整方式比较少见,但是股份公司完全可以参照有限公司的做法来实现对风险投资人的补偿。
创业企业家或其他关键股东作为补偿主体的分析如果在稀释发行的情况下,由创业企业家或其他关键股东给予风险投资人一定数量的免费股权或现金来进行补偿,属于股东对自己权益的处分,没有法律障碍,也是一种可行的方式。